Licenciement d’un ancien salarié protégé : le risque du détournement de la procédure de protection

Tout salarié investi d’un mandat particulier bénéficie d’une protection contre le licenciement. Multiples sont les mandats concernés. Pour n’en citer que quelques-uns :

• délégué syndical ;

• membre de la délégation du personnel du CSE ;

• représentant syndical au comité social et économique (RS CSE) ;

• représentant de proximité.

Sachez que cette protection contre le licenciement n’induit absolument pas une interdiction de licencier. Elle signifie précisément que, au cours de la période de protection, la mise en œuvre du licenciement se retrouve soumise à des exigences supplémentaires. On parle alors de procédure « protectrice » ou « de protection ».

Ainsi, le licenciement régulier du salarié protégé nécessite notamment la délivrance, par l’inspection du travail, d’une autorisation de licenciement. Vous devez alors formuler votre demande après l’entretien préalable et la consultation du CSE le cas échéant.

Pour statuer favorablement sur la demande d’autorisation, l’inspecteur du travail doit constater :

• la régularité de la procédure de licenciement ;

• un motif de licenciement valable ;

• l’absence de lien entre la mesure de licenciement et le mandat ;

• l’absence de motif d’intérêt général.

A l’inverse, le contrôle réalisé peut parfaitement aboutir à un refus d’autorisation. Cette décision ayant l’effet d’un veto, vous ne pouvez pas procéder au licenciement du salarié. Pour persister dans cette voie, vous pouvez exercer un recours à l’encontre de cette décision ou, si les motifs du refus sont corrigibles, engager une nouvelle procédure de licenciement.

Le litige à l’origine de ce nouvel arrêt faisait état d’une autre pratique. En l’occurrence, un employeur avait reporté la mise en œuvre de son projet à l’issue de la période de protection de sorte à ne pas devoir formuler une nouvelle demande d’autorisation. Mais alors, était-il en droit de le faire ?

En l’espèce, une salariée, déléguée du personnel, est déclarée inapte. Une transformation de son poste de travail est alors proposée par le médecin du travail. Pour autant, l’employeur engage une procédure de licenciement pour inaptitude et impossibilité de reclassement. Or, sa demande d’autorisation est rejetée par l’inspection du travail et le ministère du Travail au juste motif qu’il n’avait pas satisfait à son obligation de reclassement.

Seulement, hasard du calendrier, la période de protection de la salariée expire quelques mois après la dernière décision de refus. L’employeur décide donc d’attendre cette échéance pour la licencier. Cette dernière réclame et obtient l’annulation de son licenciement ainsi que sa réintégration.

L’employeur conteste. Selon lui, puisque la salariée n’était plus protégée, il pouvait la licencier sur ce même motif, et ce, malgré les deux refus d’autorisation antérieurs.

Les juges rejettent cet argument.

Cette affaire donne l’occasion à la Cour de cassation de repréciser un point simple et important : l’employeur ne peut pas détourner la procédure de protection. Or, elle rappelle que ce détournement est manifeste lorsque ce dernier décide, à l'expiration de la période de protection, de licencier sur les mêmes motifs que ceux ayant motivé le refus d'autorisation du licenciement. L’expiration de la période de protection ne permettait aucunement à l’employeur de balayer les décisions de l’administration.

En conséquence, le licenciement de la salariée constituait un trouble manifestement illicite justifiant sa réintégration.

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Cour de cassation, chambre sociale, 22 mars 2023, n° 21-21.561 (le licenciement prononcé pour les mêmes motifs que ceux ayant motivé le refus d'autorisation du licenciement par l’administration du travail constitue un détournement de la procédure de protection)